杭州市及时雨调查公司

作者简介：陈鉴豪律师，广东天穗律师事务所婚家委副主任，王幼柏律师团队核心成员。

民法典编纂，一直是中国几代人的夙愿，如今这一愿望终于得到实现，中国即将要在2021年迈入民法典时代，这是一件令人鼓舞和欣喜的事情。

在民法典出台之前，我接待了不少客户是因为夫妻一方出轨而导致离婚的。

如果你要问我，出轨会净身出户吗？

我一定会说，不能!

我这样的回答，要么让你大失所望，要么让你暗暗窃喜！

如果你继续问，出轨会少分财产吗？

我也会说，出轨行为不影响财产的分割！

我这样的回答，要么让你失望透顶，要么会让你大喜若狂！

如果你还问，那出轨要承担精神损害赔偿吗？

我会说，这倒不一定，你像举国瞩目的某明星离婚案件，都被“绿”成这样了，法院还是驳回了某明星的精神损害赔偿······

我这样的回答，要么让你绝望奔溃，要么让你喜不自胜！

现实就是那么残酷······

​出轨者认为，出轨无非就是道德层面上的东西，不是法律意义上的过错行为，所以无须承担法律责任。立法者很“有眼光”，定性也十分“准确”，应该点赞、点赞！

而受害者认为，我都被“绿”成这样了，连一点法律保障都没有，婚姻法简直是“鼓励”出轨，“鞭挞”忠诚，是万恶之法啊！

出轨，是婚姻的头号杀手！出轨所给婚姻带来的伤害，是巨大的、无形的、持续的。

如果出轨者不用对其出轨行为、背叛婚姻的行为付出沉重的代价，无需承担法律责任，只会令其气焰嚣张，愈发无法无天，任意践踏婚姻忠诚，这无疑让人堪忧，让受害者悲怆！

在过去，婚姻法并没有规定出轨一方需要承担“净身出户”的责任，甚至连少分财产的表述都没有。

1993年颁行的《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》虽有规定对夫妻共同财产的处理应照顾无过错方的原则予以合情合理解决，但因2001年颁行的《婚姻法》修改决定并没有直接采纳前述立法意见，而是增设了“离婚损害赔偿制度”予以调整过错方的责任问题。

所以在司法实践中，即使存在出轨行为，也都千篇一律平分财产（部分地域除外）。

出轨者不需要承担责任！在婚姻背后干着龌龊勾当的事情竟然都不用承担法律责任？这在法制健全的当下，未免让大家大跌眼镜，纷纷吐槽！

因此，民法典第五编“婚姻家庭”针对原有的《婚姻法》做出了部分修改，并新增了部分规定。其中，涉及到无过错方的权益保障，体现在以下两点：

1.离婚时分割夫妻共同财产，应当照顾无过错方权益

《中华人民共和国民法典》第一千零八十七条规定：“离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成的,由人民法院根据财产的具体情况,按照照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决。”

民法典新增了在分割夫妻共同财产时，应按照照顾无过错方的原则进行处理。这意味着，如果对方存在过错行为，无过错方完全可以主张分多财产，并且很大程度上能实现这一诉讼主张。因此可以说，出轨行为将能成为财产少分或不分的法定理由。

2.有其他重大过错行为导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿

《中华人民共和国民法典》第一千零九十一条规定：“有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿:(一)重婚;(二)与他人同居;(三)实施家庭暴力;(四)虐待、遗弃家庭成员;(五)有其他重大过错。”

民法典新增了“（五）有其他重大过错的情形”作为损害赔偿的法定情形。这也意味着，即使不能证实对方有重婚或同居的行为，若对方有出轨、通奸、嫖娼、不正当交往等重大过错行为，也能够主张损害赔偿，并实现这一目的。

民法典的这一次修订出台，可谓是顺民意、谋民利、得民心！

既然有相应的法律依据，那么接下来对于配偶出轨过程的证据固定，显得尤为重要。如何收集对方出轨的证据、婚外情的证据？我们结合丰富的办案经验，提供以下路径：

1.翻查配偶的手机、电脑、iPad、硬盘、U盘等电子产品，重点查阅微信、QQ聊天、邮箱、抖音、快手等社交平台的聊天记录、收藏记录，查阅手机通话记录、短信记录、手机备忘录、手机相册、网盘等储藏信息记录，查阅携程、大众点评、滴滴打车等涉及旅游、美食、电影、出行及住店的历史交易记录，从这些记录中，可以分析到配偶是否有出轨的可疑迹象及收集到出轨的证据；

2.可以在配偶出行的车辆上安装定位器（当然一定是合法装置才行），以判断配偶的行踪是否正常；

3.可以跟踪配偶的行踪，带上单反，并且选择长焦镜头（这样拍照不易被发现），以固定配偶与异性在公共场合交往的证据；

4.可以在车上或家中安装带收音功能的摄像头，监视配偶的举动是否反常，收听其与异性的沟通对话；

5.可以采用“钓鱼执法”的办法，巧借男性或女性名义与其进行沟通，试探其是否具有出轨的想法；

6.可以查询配偶在微信、支付宝、网上银行的消费记录、转账记录，以判断其是否有通过资金维系婚外情，尤其是重点查询情人节、520等特殊日期的资金交易记录。

当然以上收集证据的方法，应当是在双方感情出现问题，确实有理由和事实证实配偶有婚外情的情形而使用。

根据以上办法，我们或许能够收集到以下的出轨证据：

1.配偶与异性的相处合影，亲密合影尤为重要；

2.配偶与异性的相处视频,亲密视频也尤为重要；

3.配偶与异性的短信、微信、QQ、邮件、抖音等交友平台的聊天记录（谨记对聊天记录进行拍照固定，且须全程录屏）；

4.配偶与异性的交谈录音；

5.配偶承认出轨的录音；

6.配偶自书的保证书、悔过书、忠诚协议书；

7.配偶开房订单、行程订单、旅游订单、消费订单；

8.配偶通过银行卡、支付宝、微信转给异性带有爱意谐音的红包资金记录；

9.配偶与异性的通话清单记录；

10.证人证言及证人出庭作证。

至于如何取证才合法有效，建议咨询专业的婚姻家事律师。

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最后，如何判断配偶是否出轨，我们提供4个小妙招可供参考：

1.配偶近期是否有对手机进行加密，且手机时刻不离身（包括睡觉、洗澡）；

2.配偶近期是否有频繁外出，夜不归宿的举动；

3.夫妻关系近期是否遭遇冷却，夫妻沟通减少；

4.夫妻生活是否突然不正常，明显减少或者没有。

如存在以上情形，配偶大概率出轨了！

民法典实施后，出轨的后果很严重，不但要承担少分或不分的法律责任，而且要承担一定的精神损害赔偿，对于忠诚方来说，无疑是福音，也是时代进步的体现！我们希望，每一段婚姻都能白头偕老，能抵挡得住任何诱惑的侵蚀，都有法律保驾护航。